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包公的现代意义何在

http://www.CRNTT.com   2012-09-28 10:57:27

这样一种儒法结合的传统，在包公身上得到具体和集中的体现。包公虽然被描述为刚正不阿，但他处理平民和权贵有很大不同，不仅重大案件王爷要参审旁听，斩首用的铡刀也因罪犯的身份而有很大差别。更重要的是，儒家强调君君臣臣，包公虽反贪官，甚至王侯将相，但不反皇帝。他时常握有尚方宝剑，皇帝才是集最高行政权和最高司法权为一身。所以，这样一种皇权至上，司法与行政不分的体制下的包公文化、法家文化，说到底还是人治时代的产物。 　　今天，建设社会主义法治国家的目标已经写入宪法。宪法而不是最高领导人的意志，才应该是一切活动的根本指南。包公的所作所为，从根本上来说，与这个时代是格格不入的。特别是他作为中华法系下的代表性人物，其裁判案件的依据和方式，是属于韦伯所称的“实质非理性”法律模式，没有普遍裁判标准，更多依据伦理和情感，缺少足够的诉讼程序和证据规则。这与今天所强调的尊重和保障人权、制约权力滥用的法治模式完全不同。 　　这并不是说，包公对现代中国毫无意义。包公传统有象征意义，并且可以对传统进行重新解释。如历史学家霍布斯鲍姆在《传统的发明》一书中所指出的：传统不是古代流传下来的不变的陈迹，而是当代人活生生的创造；那些影响我们日常生活的、表面上久远的传统，其实只有很短暂的历史；我们一直处于而且不得不处于发明传统的状态之中。 　　由此而言，包公的形象，说到底不过是来自于后人的型塑和想象。如果今天重新弘扬包公传统，首先是学习包公刚正不阿的品格，但这种品格不能靠内省修身，而要通过制度建设进行约束，防止各种权力干扰法院依法独立办案；还要学习包公的人格魅力，但这种魅力不是以建立卡里斯玛权威的政治统治模式为目标，而是为了通过发挥个人魅力进行制度创新，推进法治。例如，美国最高法院大法官马歇尔，通过个案创造违宪审查权力，奠定了独立司法的基石。 　　总的来看，今天河南法院弘扬包公传统，象征大于实质意义。以目前的司法状况来看，在中国建设社会主义市场经济的今天，现有的司法体制，对于外来现代法律知识的学习还很不够。这些知识恰恰是现代市场经济的产物，中国司法的发展一定会遇到类似的问题。但同时也应看到，所有的制度和知识都有一个本土化过程，法院对法律的适用，必须考虑到当地的文化传统。这种传统并不只是存在于历史，而就在当下老百姓的生活之中。因此，转型时代下的司法活动，也必须兼顾现代与传统。 【相关阅读】一厢情愿的“包公司法文化”（2012年9月21日 财新网 陈宝成）   　　最高法院支持河南弘扬“包公司法文化”的说法，有可能是地方司法机关的一厢情愿。财新记者获悉，最高法院在今年一份针对河南高院的批覆文件中，并无弘扬包公司法文化的说法。

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